Beschluss (EU) 2019/421 der Kommission vom 20. Juni 2018 über die von Luxemburg durchgeführte staatliche Beihilfe SA.44888 (2016/C) (ex 2016/NN) zugunsten von Engie (Bekannt gegeben unter Aktenzeichen C(2018) 3839) (Text von Bedeutung für den EWR.)

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g klar, dass „jede Steuerrückstellung, die eine Anpassung der Handelsbilanz vorsieht, als Ausnahme gilt“. (216) Siehe Schreiben Luxemburgs vom 12. Mai 2017, Antwort auf Frage 2.ii: „ La plus-value comptable de 506,2 MUSD réalisée par LNG Holding correspond économiquement à l'accroissement de valeur de LNG Supply entre 2009 et 2014 “. (217) Siehe Abschnitte 2.2.3.3., 2.2.3.4., 2.2.3.5., 2.2.4.3., 2.2.4.4 und 2.2.4.5. (218) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Seite 4. (219) Ausgenommen sind Fälle falscher Anwendung des nationalen Rechts. (220) Rechtssache C-217/03, Belgien und Forum 187/Kommission, ECLI:EU:C:2005:266, Rn. 120. (221) Siehe Bemerkungen von Engie zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Rn. 22 bis 24. (222) Siehe Erwägungsgrund 85. (223) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 1.b: „ Hormis l'exception faite aux sociétés étrangères précédemment développé, toutes les participations dont les revenus peuvent bénéficier du régime d'exonération au titre de l'article 166 LIT sont aussi couvertes par les dispositions de l'article 164 de la LIR “ (Unterstreichung von der Kommission). (224) Siehe dazu Steichen, Alain, Manuel de Droit fiscal. Droit fiscal général, Les cours de l'Université du Luxemburg, 2015, S. 644: „ L'article 166 LIR visant à éliminer la double imposition économique, la philosophie sous-jacente à cet article est qu'il s'applique aux revenus après impôts distribués par les sociétés. L'article 166 LIT doit donc être lu ensemble avec l'article 164 al. 2 LIR qui définit les distributions qui ne sont pas déductibles de la base imposable de la société opérant le paiement […]. Outre la cohérence logique entre l'article 166 LIR et 164 al. 2 LIR (peut n'être exonéré chez le bénéficiaire ce qui n'est pas déductible chez le débiteur di revenu; tout ce qui n'est pas déductible chez le débiteur du revenu doit pouvoir être exonéré chez le créancier du revenu) […] “. (225) Siehe Erwägungsgrund 86. Die Steuerbefreiung von Kapitalgewinnen aus Beteiligungen folgt der gleichen Logik wie die Steuerbefreiung von Gewinnausschüttungen. Ohne die Steuerbefreiung von Beteiligungen würde derselbe Gewinn sowohl bei dem emittierenden als auch bei dem die Beteiligung haltenden Unternehmen in die Steuerbemessungsgrundlage einbezogen, was zu einer wirtschaftlichen Doppelbesteuerung führen würde. (226) Siehe Abschnitte 2.2.3.3., 2.2.3.4., 2.2.3.5., 2.2.4.3., 2.2.4.4. und 2.2.4.5. (227) Siehe Erwägungsgrund 49, 53 und 57. (228) Siehe Schreiben von Luxemburg vom 12. Mai 2017, Antwort auf Frage 2.ii. (229) Déclaration pour l'impôt sur le revenu des collectivités et pour l'impôt commercial der LNG Holding für das Jahr 2014, formulaire modèle 506A, „ Détails concernant les participations visées à l'Article 166 LIR “ in Bezug auf LNG Supply, Abschnitt 3), Zeile 19: „ dividendes exonérés “. (230) Die Tatsache, dass LNG Supply formell keine Hauptversammlung abgehalten hat, die einer Dividendenausschüttung zustimmt, ist irrelevant. Die LNG Holding ist alleiniger Anteilseigner sowohl der LNG Supply als auch des Unternehmens, das die LNG-ZORA (LNG Luxembourg) gewährt. Daher kann sie jederzeit einseitig entscheiden, wann sie das ZORA konvertiert, ebenso wie sie entscheiden kann, wann sie die Verteilung der Gewinne von LNG Supply in einer Gesellschafterversammlung genehmigt. (231) Siehe Erwägungsgrund 204. (232) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Seite 4, 6 und Antworten auf die Fragen 1.b und 1.c. (233) Siehe Bemerkungen von Engie zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Rn. 26 bis 31. (234) Richtlinie (EU) 2015/121 des Rates vom 27. Januar 2015 zur Änderung der Richtlinie 2011/96/EU über das gemeinsame Steuersystem der Mutter- und Tochtergesellschaften verschiedener Mitgliedstaaten (ABl. L 21 vom 28.1.2015, S. 1). In seinen Bemerkungen zum Schreiben vom 11. Dezember 2017 erklärt Luxemburg, dass die jüngste Änderung der Mutter-Tochter-Richtlinie aus dem Jahr 2015, bei der die Anwendung der Steuerbefreiung von Beteiligungen auf ausgeschüttete Gewinne von der Nichtabzugsfähigkeit dieser Gewinne durch die Tochtergesellschaft abhängig gemacht wird, unnötig gewesen wäre, wenn das Ziel der Steuerbefreiung von Beteiligungen in der Vermeidung der Doppelbesteuerung bestanden hätte (Seite 4). Engie bezieht sich auch auf andere Ziele dieser Richtlinie (siehe Bemerkungen zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Rn. 35 bis 43). (235) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 1.b: „ Hormis l'exception faite aux sociétés étrangères précédemment développé, toutes les participations dont les revenus peuvent bénéficier du régime d'exonération au titre de l'article 166 LIT sont aussi couvertes par les dispositions de l'article 164 de la LIR “ (Unterstreichung von der Kommission). (236) Es sei denn, die Beteiligungsgesellschaft hat ihren steuerlichen Wohnsitz nicht in Luxemburg, in diesem Fall wäre Artikel 164 LIR nicht anwendbar. (237) Siehe dazu Steichen, Alain in Fußnote 224. (238) Siehe die Stellungnahme des Staatsrates zu Artikel 166 LIR (Erwägungsgrund 83); siehe auch Entscheidung 2006/940/EG der Kommission vom 19. Juli 2006 über die Beihilferegelung C 3/2006, die Luxemburg den „Exempt 1929 Holding Companies“ und den „Exempt Billionaire Holding Companies“ gewährt hat (ABl. L 366 vom 21.12.2006, S. 47), Erwägungsgrund 63. (239) Siehe Rechtssache C-48/07, État belge — Service public fédéral Finances, ECLI:EU:C:2008:758, Rn. 37 und 45. (240) Das Urteil bezieht sich auf die Richtlinie 90/435/EWG. (241) Der Gerichtshof stellt in dem Urteil ausdrücklich fest, dass das vorlegende Gericht zwar an seine Auslegung der Richtlinie gebunden ist, für den Umfang, in dem diese Auslegung auf eine innerstaatliche Situation Anwendung findet, „ gilt nämlich das nationale Recht, sodass dafür ausschließlich die Gerichte des betreffenden Mitgliedstaats zuständig sind “ (Rn. 27). (242) Ebd., Rn. 37. (243) Ebd., Rn. 46 und 47 (Unterstreichung von der Kommission). (244) In der Tat betreffen die Grundfreiheiten grenzüberschreitende Situationen. Rein interne Situationen werden nicht erfasst, und grundsätzlich ist umgekehrte Diskriminierung aus Sicht des EU-Rechts zulässig (siehe Rechtssachen C-60/91, Batista Morais, ECLI:EU:C:1992:140, Rn. 7; C-29/94 bis C-35/94, Jean-Louis Aubertin, ECLI:EU:C:1995:39, Rn. 9 bis 11; C-332/90, Steen/Deutsche Bundespost, ECLI:EU:C:1992:40; C-139/12, Caixa d'Estalvis i Pensions de Barcelona/Generalidad de Cataluña, ECLI:EU:C:2014:174, Rn. 42 und 45; C-591/15, The Gibraltar Betting and Gaming Association Limited/Commissioners for Her Majesty's Revenue and Customs, ECLI:EU:C:2017:449, Rn. 33. Da inländische Situationen nicht günstiger behandelt werden können als vergleichbare grenzüberschreitende Situationen, sollten die LNG Holding und die CEF umso weniger Vorteile erhalten, die bei grenzüberschreitenden Situationen nicht gewährt würden. In diesem Zusammenhang ist daran zu erinnern, dass nach Artikel 166 Absatz 2bis — der 2016 als Ergebnis der Umsetzung der Richtlinie 2014/86/EU eingeführt wurde —, die Steuerbefreiung von Beteiligungen in grenzüberschreitenden Situationen nicht anwendbar wäre, wenn die vom Begünstigten erzielten Erträge im Mitgliedstaat des Beteiligungsunternehmens abgezogen werden können: „ […] l'exonération ne s'applique pas aux revenus visés par la directive 2011/96/UE du Conseil du 30 novembre 2011 concernant le régime fiscal commun applicable aux sociétés mères et filiales d'Etats membres différents, qui proviennent d'une participation détenue directement dans le capital social d'un organisme à caractère collectif qui est un résident d'un autre Etat membre de l'Union européenne et visé par l'article 2 de la directive 2011/96/UE, dans la mesure où ils sont déductibles dans cet Etat membre ou lorsqu'ils sont alloués dans le cadre d'un montage ou d'une série de montages qui, ayant été mis en place pour obtenir, à titre d'objectif principal ou au titre d'un des objectifs principaux, un avantage fiscal allant à l'encontre de l'objet ou de la finalité de cette directive, n'est pas authentique compte tenu de l'ensemble des faits et circonstances pertinents. Au sens de la présente disposition, un montage, qui peut comprendre plusieurs étapes ou parties, ou une série de montages est considéré comme non authentique dans la mesure où ce montage ou cette série de montages n'est pas mis en place pour des motifs commerciaux valables qui reflètent la réalité économique “. (245) Verbundene Rechtssachen C-20/15 P und C-21/15 P, World Duty Free, ECLI:EU:C:2016:981, Rn. 80, Rechtssache C-409/00, Spanien/Kommission, Rn. 48; Rechtssache C-279/08 P, Kommission/Niederlande, ECLI:EU:C:2011:551, Rn. 50. (246) Verbundene Rechtssachen C-20/15 P und C-21/15 P, Kommission/World Duty Free Group, ECLI:EU:C:2016:981, Rn. 78. (247) Rechtssache C-88/03, Portugal/Kommission, ECLI:EU:C:2006:511, Rn. 52 und 80, und die dort angeführte Rechtsprechung. (248) Siehe verbundene Rechtssachen C-78/08 bis C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, Rn. 69. (249) Rechtssache C-88/03, Portugal/Kommission, ECLI:EU:C:2006:511, Rn. 81. (250) Siehe verbundene Rechtssachen C-78/08 bis C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, Rn. 69. (251) Siehe Erwägungsgrund 83. (252) Siehe den Rat des Staatsrates zu Artikel 166 LIR (Erwägungsgrund 83). Siehe auch Entscheidung 2006/940/EG, Erwägungsgrund 63. Dieses Ziel wird dadurch bestätigt, dass gebietsfremde Unternehmen nur dann von der Befreiung nach Artikel 166 LIR profitieren können, wenn sie einer der luxemburgischen Körperschaftsteuer entsprechenden Steuer unterliegen. Demnach gilt die Befreiung nicht, wenn keine vorherige Besteuerung des Gewinns erfolgt, d. h. wenn es keine Doppelbesteuerung gibt. (253) Siehe analog dazu die verbundenen Rechtssachen C-78/08 bis C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, Rn. 71, in der der Gerichtshof auf die Möglichkeit verwies, sich auf die Art oder den allgemeinen Aufbau des nationalen Steuersystems zu stützen, als Rechtfertigung dafür, dass Genossenschaften, die ihren gesamten Gewinn an ihre Mitglieder verteilen, nicht direkt besteuert werden, sofern die Steuer ihren Mitgliedern abverlangt wird. (254) Verbundene Rechtssachen C-78/08 bis C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, Rn. 75. Siehe auch Rechtssache T-287/11, Heitkamp BauHolding/Kommission, ECLI:EU:T:2016:60, Rn. 160 und T-620/11, GFKL Financial Services AG, ECLI:EU:T:2016:59, Rn. 154. (255) Verbundene Rechtssachen C-78/08 bis C-80/08, Paint Graphos, ECLI:EU:C:2011:550, Rn. 73. Siehe auch T-287/11 Heitkamp BauHolding/Kommission, ECLI:EU:T:2016:60, Rn. 160 und T-620/11, GFKL Financial Services AG, ECLI:EU:T:2016:59, Rn. 154. (256) Nach der Logik des Systems kann der von einer Gesellschaft erzielte Gewinn zwar mehr als einmal der Besteuerung unterliegen (z. B. bei der Gewinnausschüttung, die nicht die Voraussetzungen für die Befreiung von der Steuer nach Artikel 166 LIR erfüllt), aber keinesfalls keiner Besteuerung unterliegen. (257) Beschluss (EU) 2016/2326 (ABl. L 351 vom 22.12.2016, S. 1). (258) Entscheidung 2009/809/EG, S. 26. (259) Siehe LNG Luxembourg Steuererklärung für 2015, Anhang 3. (260) In einer steuerlichen Einheit (régime d'intégration fiscal) kann eine Muttergesellschaft zusammen mit einer oder mehreren ihrer Tochtergesellschaften als Gruppe besteuert werden. Für körperschaftsteuerliche Zwecke bedeutet dies, dass die Tochtergesellschaften als von der Muttergesellschaft übernommen gelten. (261) Rechtssache C-170/83, Hydrotherm, ECLI:EU:C:1984:271, Rn. 11. Siehe auch Rechtssache T-137/02, Pollmeier Malchow/Kommission, ECLI:EU:T:2004:304, Rn. 50. (262) Rechtssache C-480/09 P, Acea Electrabel Produzione SpA/Kommission, ECLI:EU:C:2010:787, Rn. 47 bis 55; Rechtssache C-222/04, Cassa di Risparmio di Firenze SpA u. a., ECLI:EU:C:2006:8, Rn. 112. (263) Siehe Groeprentebox, Erwägungsgrund 80. (264) Siehe FIAT, Erwägungsgrund 198. „Selbst wenn davon ausgegangen werden kann, dass Finanzierungsentscheidungen im Interesse der gesamten Unternehmensgruppe getroffen werden, wird die Luxemburger Körperschaftssteuer von einzelnen Unternehmen und nicht von Unternehmensgruppen erhoben, und der angefochtene Steuervorbescheid bezieht sich ausschließlich auf den steuerpflichtigen Gewinn von FFT, sodass jedwede Minderung der Steuereinnahmen individuell auf den Ergebnissen dieses Unternehmens beruht.“ (Unterstreichung von der Kommission). Siehe auch in dem gleichen Beschluss, Erwägungsgrund 314. (265) Siehe C-138/09, Todaro Nunziatina & C., ECLI:EU:C:2010:291, Rn. 21. (266) Die Finanzierung durch die Holdings erfolgt über Termingeschäfte, die von den Holdings und den zwischen den Kreditgebern und den Tochtergesellschaften abgeschlossenen Kredit- und ZORA-Vereinbarungen abgeschlossen werden. Dies wird weder von Luxemburg noch von Engie bestritten (siehe Beschreibung der Transaktionen, vorgelegt von Luxemburg in seinen Bemerkungen zum Einleitungsbeschluss, Abschnitte 2.1 und 2.2). Die angefochtenen Steuervorbescheide billigten auch, dass die Holdings „als Eigentümer der Anteile […] ab dem Zeitpunkt gelten sollten, zu dem sie […] in das Termingeschäft eintreten“ (siehe LNG-Steuervorbescheidsantrag 2008, Seite 4 und GSTM-Steuervorbescheidsantrag 2010, Seite 4), was zeigt, dass die Holdings als Finanzierungsquelle gelten. (267) Unter Zahlung einer Vergütung im Rahmen eines Finanzierungsgeschäfts ist jede Zahlung des Darlehensnehmers an den Darlehensgeber in bar oder in einem anderen finanziellen Vermögenswert, einschließlich des Eigenkapitals des Darlehensnehmers, zu verstehen, die nicht auf die Tilgung/Rückerstattung der Finanzierung abzielt oder im Falle einer Tilgung/Rückerstattung den ursprünglich finanzierten Betrag übersteigt. (268) Siehe IAS 32 und loi du 19 décembre 2002 concernant le registre des sociétés ainsi que la comptabilité et les comptes annuels des entreprises. (269) Artikel 40 LIR: Siehe Erwägungsgrund 81. (270) Der Umstand, dass es in einigen Fällen zu einer temporären Differenz zwischen dem Zeitpunkt, in dem der Darlehensnehmer den Aufwand bucht, und dem Zeitpunkt, in dem der Darlehensgeber die entsprechenden Erträge bucht, beeinträchtigt diese Schlussfolgerung nicht. Aus buchhalterischer Sicht ist diese temporäre Differenz durch das Vorsichtsprinzip gerechtfertigt, nach dem ein Ertrag bei Realisierung, d. h. wenn er sicher ist, erfasst wird, während ein Aufwand zu buchen ist, sobald seine Realisierung wahrscheinlich oder sogar möglich ist. (271) Siehe IAS 32, Rn. 35 „Ausschüttungen an Inhaber eines Eigenkapitalinstruments werden vom Unternehmen direkt dem Eigenkapital belastet, abzüglich aller damit verbundenen Ertragssteuervorteile“ und Rn. 36 „Rückzahlungen oder Refinanzierungen von Eigenkapitalinstrumenten werden als Eigenkapitalveränderungen“ erfasst. (272) Aus Sicht der Gruppe bedeutet dies, dass die Steuerbefreiung von Beteiligungen lediglich die Beseitigung eines Nachteils aufgrund der wirtschaftlichen Doppelbesteuerung ist. (273) Tatsächlich muss die kombinierte Steuerbemessungsgrundlage der Gruppe in Luxemburg auch nach der Zahlung der Vergütung gleich bleiben. Wie in Abschnitt 6.3.1 erläutert, kann sich die kombinierte Bemessungsgrundlage in einigen Ausnahmesituationen erhöhen und dadurch zu einer wirtschaftlichen Doppelbesteuerung führen, und zwar im Falle der Gewinnausschüttung, wenn die Beteiligung nicht für die Anwendung der Steuerbefreiung von Beteiligungen nach Artikel 166 LIR in Betracht kommt. (274) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017. (275) Sobald es eine Umwandlung und Annullierung von GSTM-Anteilen geben wird, wie es auch die angefochtenen Steuervorbescheide erlauben. (276) Siehe verbundene Rechtssachen C-20/15 P und C-21/15 P, World Duty Free Group, ECLI:EU:C:2016:981, Rn. 71. (277) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Seite 8. (278) Siehe Bemerkungen von Engie zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Rn. 89, 93 und 94. (279) Verbundene Rechtssachen C-20/15 P und C-21/15 P, World Duty Free Group, ECLI:EU:C:2016:981, Rn. 71. (280) Dies steht im Einklang mit der Position Luxemburgs, dass ZORAs als Nichtbeteiligungsinstrumente anzusehen sind (siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 1.d). (281) Siehe Abschnitte 2.2.3.7.1 und 2.2.4.6.1. (282) Siehe Abschnitt 2.2.3.7.2. (283) Im Falle einer Wertminderung des ZORA aufgrund negativer kumulierter ZORA-Akkretionen sollte der von den Kreditgebern aufgrund der Wertminderung ihrer Forderung gebuchte Aufwand einem von den Tochtergesellschaften aufgrund der Verringerung ihrer Verbindlichkeiten gebuchten Ertrag entsprechen. (284) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Seite 8. (285) Artikel 22bis Absatz 2 alinéa 1 LIR (Unterstreichung von der Kommission). (286) 22bis Absatz 4 LIR: „ Dans le chef de l'associé, le prix et la date d'acquisition des titres reçus en échange correspondent au prix et à la date d'acquisition des titres donnés en échange “. (287) Circulaire du Directeur des Contributions Directes LIR no22bis/1 du 27 novembre 2002 . (288) Siehe Rundschreiben 22bis: „ la plus-value inhérente aux titres donnés en changes est transférée sur les titres nouvellement acquis et devient en principe imposable lors de la réalisation ultérieure de ces derniers “ (Unterstreichung von der Kommission). Es könnte argumentiert werden, dass der Gewinn nach seiner Realisierung durch die Anwendung der Steuerbefreiung von Beteiligungen nach Artikel 166 LIR befreit würde. Auch dieses Argument wäre fehlerhaft. Tatsächlich stellt das Rundschreiben 22bis klar, genauer gesagt, soll verhindern, dass Artikel 22bis LIR zur Umgehung der Verpflichtung zur Besteuerung aller Gewinne herangezogen wird, dieses System nicht dazu verwendet werden kann, um Kapitalgewinne, die ohne die Anwendung dieser Bestimmung steuerpflichtig gewesen wären, dauerhaft von der Besteuerung zu befreien (siehe Rundschreiben 22bis: „ L'objectif de l'Article 22bis LIR consiste à déterminer les opérations d'échanges de titres qui peuvent être réalisées dans la neutralité fiscale. L'Article 22bis LIR ne vise cependant pas à exempter de manière définitive des plus-values, qui à défaut de cette mesure auraient été imposables dans le chef du cédant, mais à reporter leur imposition dans le temps “ (Unterstreichung von der Kommission). Auf jeden Fall würde die Anwendung von Artikel 166 LIR auf ein aufgrund der Anwendung von Artikel 22bis LIR vorübergehend aufgeschobenes Einkommen, das den Beträgen entspricht, die von der Steuerbemessungsgrundlage des Kreditnehmers abgezogen werden, einen selektiven Vorteil im Einklang mit der von der Kommission in Abschnitt 6.2 entwickelten Begründung darstellen. (289) Verbundene Rechtssachen C-20/15 P und C-21/15 P, World Duty Free, ECLI:EU:C:2016:981, Rn. 80. (290) Siehe Abschnitt 2.3.4. (291) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 2.a. (292) Note de service du directeur des contributions L.G/N.S no 3 du 21 août 1989 . (293) Siehe Rundschreiben von 1989: „ 5. Des renseignements à l'effet de lier l'administration ne sont pas fournis dans les cas où la préoccupation d'obtenir un avantage fiscal est le souci primordial (p.ex. l'examen des schémas aux fins d'épargner des impôts dits ‚Steuersparmodelle‘, la fixation des limites pour échapper aux éléments constitutifs de la simulation ou de l'abus de droit) “. (294) Da nur Artikel 6 StAnpG Rechtsmissbrauch im luxemburgischen Recht definiert, ist diese Bestimmung im Rahmen des Rundschreibens von 1989 anzuwenden. (295) Die Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017 enthalten eine Beschreibung dieser vier Kriterien und eine Erklärung, wie sie anzuwenden sind. (296) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 2.a. (297) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 2.a. (298) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 2.a. (299) In seiner Antwort auf das Schreiben vom 11. Dezember 2017 verweist Luxemburg auf das Urteil vom 1. August 2017 des Cour Administrative du Grand-Duché de Luxembourg, Nr. 39009C, wonach es dem Steuerzahler ermöglicht wird, „ d'atteindre un objectif économique d'une manière telle que cette voie permet l'obtention d'un effet fiscal que le législateur ne peut pas être considéré comme ayant voulu accorder dans le cadre d'une application de la loi fiscale conforme à son intention “. (300) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Schreiben vom 11. Dezember 2017, Antwort auf Frage 2.a. (301) Luxemburg verweist in seinem Schreiben vom 16. Februar 2016 auf das Urteil des Cour Administrative du Grand-Duché de Luxembourg, no35979C und no35978C: „ [I]l ne suffit pas que le contribuable fasse simplement état de motifs économiques pour que ceux-ci doivent nécessairement être admis comme valables, mais il faut que ces motifs puissent être considérés comme réels et présentent par eux-mêmes un avantage économique suffisant au-delà du seul bénéfice fiscal obtenu “. (302) Die Kommission erinnert daran, dass im Falle eines direkten ZORA der zugrunde liegende Gewinn gemäß den Erwägungsgründen 279 bis 283 steuerpflichtig sein sollte. (303) Siehe Bemerkungen Luxemburgs zum Einleitungsbeschluss, Seite 16. (304) Siehe Erwägungsgrund 34(1). (305) Siehe Erwägungsgrund 62(1). (306) In gleicher Weise zeigt die detaillierte Umsetzung der Strukturen (siehe Fußnoten 35 und 90), dass in beiden Fällen die Geschäfte gegen Schuldscheine der Tochtergesellschaften an die Holdings übertragen wurden. Die Termingeschäfte und ZORAs ersetzen daher lediglich die Finanzierung durch die bereits bestehenden Beteiligungen. (307) Siehe auch Mitteilung über den Begriff der Beihilfe, Erwägungsgrund 174 Buchstabe c. (308) Rechtssache C-170/83, Hydrotherm, ECLI:EU:C:1984:271, Rn. 11. Siehe auch Rechtssache T-137/02, Pollmeier Malchow/Kommission, ECLI:EU:T:2004:304, Rn. 50. (309) Rechtssache C-480/09 P, Acea Electrabel Produzione SpA/Kommission, ECLI:EU:C:2010:787, Rn. 47 bis 55; Rechtssache C-222/04, Cassa di Risparmio di Firenze SpA u. a., ECLI:EU:C:2006:8,