Wymagania dotyczące przeniesienia działalności

Przepis § 613a ust. 1 BGB wymaga prawnego przeniesienia przedsiębiorstwa lub jego części na innego właściciela. Konieczne jest zachowanie tożsamości danego podmiotu gospodarczego. Termin jednostka gospodarcza oznacza grupę organizacyjną osób i/lub rzeczy służącą do długoterminowego prowadzenia działalności gospodarczej mającej swój własny cel. W branżach, w których niezbędna jest praca ludzka, jednostkę gospodarczą może również stanowić grupa pracowników trwale powiązanych wspólną działalnością. Można założyć, że tożsamość jednostki gospodarczej zostanie zachowana, jeżeli nowy właściciel przedsiębiorstwa nie tylko będzie kontynuował daną działalność, ale także przejmie znaczną część personelu – pod względem liczebności i wiedzy specjalistycznej – którego jego poprzednik specjalnie wykorzystywał do tego celu działalność. Z drugiej strony samo kontynuowanie działalności przez innego wykonawcę (sukcesja funkcjonalna) nie stanowi przeniesienia działalności.Jeżeli spółka miejska prowadząca szpitale założy spółkę service GmbH i przejmie cały personel sprzątający szpitala, jest to zgodnie z decyzją Senatu VIII z dnia 21 maja 2008 roku ( 8 AZR 481/07 ) następuje przeniesienie części przedsiębiorstwa na firmę usługową w przypadku, gdy GmbH „odda” całą przejętą kadrę sprzątającą spółce miejskiej w drodze pracy tymczasowej i wykonują tam tę samą pracę, co dotychczas. Obowiązuje to w każdym przypadku, gdy wyłącznym celem Service GmbH jest zapewnienie personelu spółce miejskiej lub jej spółkom zależnym. W wyroku z dnia 25 września 2008 r. ( 8 AZR 607/07 ) VIII Senat zdecydował, że nie dojdzie do przekazania działań w przypadku, gdy Bundeswehr powierzy kontrakt na ochronę poligonu innej firmie ochroniarskiej niż poprzednia, pod warunkiem że jest to wyłącznie następstwo zleceń firmy ochroniarskiej. Nie dotyczy to sytuacji, gdy nowy wykonawca przejmuje znaczną część dotychczasowego personelu lub zasobów określających tożsamość pod względem liczebnym i merytorycznym. W ramach pozwu o kontrolę terminów VIII Senat w wyroku z dnia 30 października 2008 r. ( 8 AZR 855/07 ) orzekł, że przeniesienie wojskowych prac remontowych prowadzonych wcześniej przez Bundeswehrę do nowo utworzonej spółki GmbH nie nie stanowi przeniesienia działalności, jeżeli poprzednia jednostka naprawcza będąca Bundeswehrą zostanie rozwiązana. Umowa o pracę powoda cywilnego mogłaby zatem zostać skutecznie ograniczona „do czasu rozwiązania regionalnego centrum napraw”.